E. 2021/852 K. 2023/678

T.C. İZMİR 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ESAS NO : 2021/852 Esas KARAR NO : 2023/678 DAVA : Alacak (Ticari Satımdan Kaynaklanan) DAVA TARİHİ : 25/07/2017 KARAR TARİHİ : 06/09/2023 Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: DAVA : Davacı vekili, dava dilekçesi ve duruşmalarda özetle; davalı .... (...,...sermayesinin %71 ini temsil eden paylara sahip, İtalya'da yerleşik bir holding şirketi olduğunu, holding paylarının İtalya'da bir borsada işlem gördüğünü; holdingin ana ortağı,... ailesinin kontrolünde bulunan... S.p.A adlı şirket olduğunu, halka açık...İzmir Çimento Fabrikası TAŞ nin 2005 yılında yönetim, denetim ve sermaye bakımından ilişkili olduğu ana ortak ....'nın bir bağlı ortaklığından 85.000.000 Euro bedelle satın aldığı ... unvanlı şirketin 20.03.2009 tarihli yönetim kurulu kararı ile aynı bedelle tekrar ana ortağa satılmasında, satış fiyatının emsallerine göre bariz şekilde düsük belirlenmesi ve böylece iştirak hissesi alımından kaynaklanan 101.811.908 TL finansman iderinin...tarafından üstlenilerek bu tutarın örtülü olarak ana ortak .... ya aktarılması sonucu 20.03.2009 tarihi itibariyle Şirket'in 101.811.908 TL zarar ettirilmesi nedeniyle, halka Açık...tarafından ilişkili tarafı ...'e 101.811.908 TL tutarında örtülü kazanç aktarıldığını, örtülü olarak aktarılan tutarın iadesi kanuni bir zorunluluk olup, bu zorunluluğun davalı tarafından yerine getirilmediğini, ...'e aktarılan faiz hariç 101.811.908TL'nin TL'nin halka açık şirket olan ...'a iadesinin kanunen zorunlu olduğunu, ...'ın, 2005 yılında yönetim, denetim ve sermaye bakımından ilişkili olduğu ana ortak ....'nın (...) bir bağlı ortaklığından 85.000.000 Euro bedelle satın aldığı ... (...) unvanlı şirketin 20.03.2009 tarihli yönetim kurulu kararı ile aynı bedelle tekrar ana ortağa satılmasında, satış fiyatının bariz şekilde emsaller olan; elde tutma maliyetine göre emsallerine göre bariz şekilde düşük belirlenmesi ve böylece iştirak hissesi alımından kaynaklanan 101.811.908 TL, makul değere göre 99.280.276 TL, 31.12.2008 tarihli bilançodaki değere göre 76.579.500 TL, değer düşüklüğüne uğramış makul değere göre 50.939.212 TL ve...tarafından hazırlanan değerleme raporuna göre 41.922.500 TL düşük belirlenmesi suretiyle...malvarlığının örtülü olarak ana ortak ...'e aktarıldığını, ...'ın bu satın alma işlemi için kredi kullandığını ve 101.811.908-TL tutarında finansman maliyetine katlandığını, ...'ın söz konusu hisseleri 2.4.2009 tarihinde 85 milyon Euro karşılığı 185.036.500-TL bedelle Müvekkil Şirket'in pay sahibi olduğu... unvanlı şirkete sattığını, ...'ın bu yatırımının ticari bir gerekçeye dayanmadığını ve asıl amacının Müvekkil Şirket'i fonlamak olduğunu ve hisselerin alımına ilişkin ...'ın katlandığı 101.811.908-TL tutarındaki finansman giderinin Müvekkil Şirket'e aktarılan örtülü kazanç olduğunu, buna göre, 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun ("SerPK") 94. maddesi uyarınca örtülü kazanç ak...