Gayrimenkul satışlarından doğan kazancın sermayeye ilave edilmesinin vergiden istisna olmasının stopaja bir etkisinin olmayacağı hk.
Danıştay 4. Daire E. 2002/392 K. 2002/3129 T. 8.10.2002 GAYRİMENKUL SATIŞ KAZANCI STOPAJ GAYRİMENKUL SATIŞLARINDAN DOĞAN KAZANCIN SERMAYEYE İLAVE EDİLMESİNİN VERGİDEN İSTİSNA OLMASININ STOPAJA BİR ETKİSİNİN OLMAYACAĞI HK. (5422/gç. md. 23) Temyiz Eden: .... Vergi Dairesi Başkanlığı Karşı Taraf: .... Anonim Şirketi Vekili: Av. .... İstemin Özeti: 1997 yılı işlemleri incelenen Kurumlar Vergisi Kanununun geçici 23 üncü maddesi kapsamında yedi adet taşınmazını satarak elde edilen kazancı sermayeye eklemek suretiyle istisna hükümlerinden yararlandığı, ilgili dönemde işlemlerini zararla kapatmış olmasının Gelir Vergisi Kanununun 94/6 (b) maddesi uyarınca tevkifata tabi tutulmasına engel olmayacağı ileri sürülerek gelir (stopaj) vergisi salınmış, fon payı hesaplanmış, ağır kusur cezası kesilmiştir. .... Vergi Mahkemesi 26.11.2001 günlü ve E: 2001/597, K: 2001/1871 sayılı kararıyla; davacı şirketin ilgili maddede öngörüldüğü şekilde işletmedeki 7 adet gayrimenkulünü satarak elde ettiği kazancı sermayesine ilave ettiği, bu şekilde sermayeye ilave edilen kazancın kurumlar vergisinden müstesna tutulduğu, bu kazançların sermayeye ilavesinin kar dağıtımı sayılmayacağı, Kurumlar Vergisi Kanunu'nun geçici 23 üncü maddesi çerçevesinde yararlanılan istisna tutarı ile ilgili olarak Gelir Vergisi Kanunu'na göre stopaj yapılması için bu kanunun 75 inci maddesinin 4 numaralı bendinde belirtilen menkul sermaye iradı niteliğinde bir kurum kazancının mevcut olması gerektiği, oysa davacı şirketin 1999 yılını zararla kapattığının anlaşıldığı, diğer taraftan Gelir Vergisi Kanunu'nun 94/b (ii) maddesinde 4605 sayılı Kanun'la yapılan değişiklikle, tevkifatın istisnadan kaynaklanan zararın indirildiği dönemde yapılacağı belirtilerek 30.11.2000 tarihinden itibaren bu hususun yasal hale getirildiği gerekçesiyle tahakkuk ettirilen vergi ve fon payının kaldırılmasına karar vermiştir. Davalı İdare, Kurumlar Vergisi Kanunu'nun geçici 23 üncü maddesi uyarınca Gelir Vergisi Kanunu'nun 94 üncü maddesinin birinci fıkrasının 6 numaralı bendinin (b) alt bendine göre tevkifata tabi tutulmasının zorunlu olduğunu ileri sürmekte, kararın bozulmasını istemektedir. Savunmanın Özeti: Yasal dayanağı bulunmayan temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur. Tetkik Hakimi ....'un Düşüncesi: Gayrimenkullerin satışından elde edilen kazancın, kurum zararlı bile olsa, tevkifata tabi tutulması gerektiğinden mahkeme kararının bozulmasının uygun olacağı düşünülmektedir. Danıştay Savcısı ....'in Düşüncesi: Uyuşmazlık, gayrimenkullerin satışından doğan kazancın kurum sermayesine ilavesi nedeniyle kurumlar vergisinden istisna edilen kazançlar üzerinden kurumun zararlı olması halinde Gelir Vergisi Kanununun 94/1-6-b maddesi uyarınca vergi tevkifatı yapılıp yapılmayacağına ilişkindir. 193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 4108 sayılı Kanunla eklenen geçici 23 üncü maddesinin (a) bendinde, tam mükellefiyete tabi kurumların iştirak hisselerinin veya gayrimenkullerinin satışından doğan kazancın, satışın yapıldığı ...