Kaçakçılık suçu ve kaçakçılığa iştirak suçu hk.
Danıştay 4. Daire E. 2002/2900 K. 2004/219 T. 12.2.2004 KAÇAKÇILIK KAÇAKÇILIĞA İŞTİRAK KAÇAKÇILIK SUÇU VE KAÇAKÇILIĞA İŞTİRAK SUÇU HK. 213/md. 344 Temyiz Eden: .... Vekili: Av. .... Karşı Taraf: .... Vergi Dairesi Müdürlüğü İstemin Özeti: 1997 yılında gizli ortağı olduğu iki firma adına içeriği itibarıyla yanıltıcı belge düzenleyerek .... Anonim Şirketinin haksız yere katma değer vergisi iadesi almasına neden olan davacı adına kaçakçılığa iştirak cezası kesilmiştir. .... Vergi Mahkemesi 24.4.2002 gün ve E: 2001/449, K: 2002/622 sayılı kararıyla; 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun olay tarihinde yürürlükte olan 338 inci maddesi uyarınca, kaçakçılığa iştirak suçunda iştirak fiilinin gerçekleşmesi için kaçakçılık suçuna katılmanın yanında bu eylemden menfaat elde edilmesi ve kayba uğratılan vergiden pay almak suretiyle bir menfaat gözetilmesi gerekeceği, dosyanın incelenmesinden, .... Limited Şirketi ile birlikte .... Limited Şirketi'nin .... ilinde bulunan .... Anonim Şirketi'ne temin ettikleri faturalarla .... adlı şahsın da yardımıyla adı geçen şirketin ihracat istisnasından doğan katma değer vergisi iadesi aldığı, sözkonusu şirketlerin gerçek bir mal teslimi ve hizmet ifasına dayanmayan komisyon karşılığı fatura düzenleyerek ticari kazanç elde ettiklerinin tespit edildiği ve davacının da alınan ifadelerden ve hakkında düzenlenen rapordan, adı geçen şirketlerin gayri resmi sahibi olup, bu firmaların faturalarını düzenlediği, dağıtımını yaptığı ve ...., .... Anonim Şirketinin temsilcisi ile .... adlı şahısların birbirlerine menfaat sağladıklarının anlaşıldığı bu durumda, davacının ihracatçı bir şirkete muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı faturalar düzenlemek suretiyle anılan firmanın haksız yere katma değer vergisi iadesi alması fiiline iştirak ettiği, bu faturaların maddi karşılık olmaksızın düzenlenmesi söz konusu olamayacağından davacı adına kesilen kaçakçılığa iştirak cezasının yasal olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar vermiştir. Davacı, kesilen cezanın usul ve yasaya aykırı olduğunu hakkında açılan ceza davasının devam ettiğini ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir. Savunmanın Özeti: Yasal dayanaktan yoksun temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır. Tetkik Hakimi ....'ın Düşüncesi: 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 338 inci maddesi uyarınca kaçakçılığa iştirak cezasından söz edilebilmesi için, iştirak edilen vergi suçunun kaçakçılık suçu olması, kaçakçılığı birden fazla kişinin yapması ve beraber kaçakçılık yapanların ayrı ayrı menfaat gözetmiş olması koşullarının birlikte gerçekleşmesi ve bu hususların açıkça ortaya konulması gerekmektedir. Olayda, inceleme elemanınca davacının gizli ortağı olduğu ileri sürülen şirketin faturalarının komisyon karşılığı satılarak .... Anonim Şirketi'nin haksız yere katma değer vergisi iadesi almasına neden olunduğundan söz edilerek davacı adına kaçakçılığa iştirak cezası kesilmiş ise de, sadece davacının ve fiile iştirak eden diğer şahısların mali poliste verdikleri ifadelere dayanılmış, başka...