Ortağına önemli ölçüde nakit aktaran kurumun karşılığında belli bir oranda faiz tahakkuk ettirmesi gerektiği hk.
Danıştay 4. Daire E. 1998/4711 K. 1999/1371 T. 14.4.1999 ÖRTÜLÜ KAZANÇ ORTAĞINA ÖNEMLİ ÖLÇÜDE NAKİT AKTARAN KURUMUN KARŞILIĞINDA BELLİ BİR ORANDA FAİZ TAHAKKUK ETTİRMESİ GEREKTİĞİ HK. (5422/md. 17) Temyiz Eden : ... Vergi Dairesi Başkanlığı Karşı Taraf : ... San. ve Ticaret Ltd. Şti. Vekili : Av. ... İstemin Özeti : Davacı şirketin 1996 yılı işlemlerinin incelenmesi sonucu ortaklarından birisine önemli ölçüde borç para verilmiş olmasına rağmen, şirket lehine faiz tahakkuk ettirilmediği, alınan paralarla orantı kurulmaksızın finansman giderlerinden bir kısmının ortak tarafından yüklendiği ve örtülü kazanç dağıtımında bulunulduğundan söz edilerek re'sen kurumlar vergisi ve geçici vergi salınmış, fon payı hesaplanmış, ağır kusur cezası kesilmiştir. .... Vergi Mahkemesi 23.9.1998 günlü ve E: 1997/1444, K: 1998/946 sayılı kararıyla, herhangi bir faiz geliri tahakkuk ettirilmediği açık ise de, paraların şirket ortağına kredi karşılığı verildiği, bu parayla ortağın gayrimenkul satın aldığı ve şirketin bankalara yüklendiği borçlar nedeniyle teminat gösterildiği bu durumda ödünç para karşılığı faiz geliri elde edildiği hukuken ve geçerli belgelerle kanıtlanmadan sadece varsayıma ve kanaate dayalı olarak yapılan tarhiyatta isabet görülmediği gerekçesiyle vergi ve cezaların kaldırılmasına karar vermiştir. Davalı İdare, yapılan tarhiyatın kanuna ve usule uygun olduğunu ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir. Savunmanın Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır. Danıştay Savcısı ....'ın Düşüncesi: Yükümlü şirketin 1996 yılında ortağına önemli ölçüde borç para verdiği halde faiz geliri tahakkuk ettirmediği, sadece finansman giderlerinden bir kısmını ortağa yüklemek suretiyle, örtülü kazanç dağıttığı iddiasıyla adına inceleme raporuna dayanılarak Vergi Usul Kanununun 30/4 üncü maddesine göre resen salınan kurumlar vergisi, geçici vergi ve fon payı ile kesilen ağır kusur cezalarına karşı açılan davayı kabul eden Vergi Mahkemesi kararı temyiz edilmektedir. Kurumlar Vergisi Kanununun 17 nci maddesinin 1 ve 3. bentlerinde; şirketin kendi ortakları, ortakların ilgili bulunduğu gerçek ve tüzel kişiler, idaresi, murakabesi veya sermayesi bakımlarından vasıtalı vasıtasız olarak bağlı bulunduğu veya nüfuzu altında bulundurduğu gerçek ve tüzel kişiler ile olan münasebetlerinde emsaline göre göze çarpacak derecede yüksek veya düşük faiz ve komisyonlarla ödünç para alması veya vermesi halinde kazancın tamamen veya kısmen örtülü olarak dağıtılmış sayılacağı belirtilmiştir. Kurumların nakit kaynaklarının ortakları adına açılmış olan cari hesaplar aracılığı ile ortaklara karşılıksız kullandırılması suretiyle örtülü kazanç dağıtılmış olduğundan söz edilebilmesi için, salt bu hesaplar aracılığı ile ortaklara kaynak aktarılması yeterli olmayıp, bu kaynakların hangi nedenlerle aktarılmış olduğunun araştırılarak, nakit kaynaklarının ortaklara kullandırılmasının örtülü kazanç dağıtma amacına yönelik olup olmadığının tespiti gerekmektedir....