Örtülü kazanç dağıtımı bulunduğundan bahsedebilmek için şirket ortaklarının ilgili bulunduğu tüzel kişiler arasındaki ticari işlemlerde uygulanan fiyat ve bedelin emsaline göre göze çarpacak derecede düşük bulunduğunun ortaya konulması gerektiği hakkında.
Danıştay 3. Daire E. 1998/1734 K. 2000/2233 T. 8.6.2000 ÖRTÜLÜ KAZANÇ ÖRTÜLÜ KAZANÇ DAĞITIMI BULUNDUĞUNDAN BAHSEDEBİLMEK İÇİN ŞİRKET ORTAKLARININ İLGİLİ BULUNDUĞU TÜZEL KİŞİLER ARASINDAKİ TİCARİ İŞLEMLERDE UYGULANAN FİYAT VE BEDELİN EMSALİNE GÖRE GÖZE ÇARPACAK DERECEDE DÜŞÜK BULUNDUĞUNUN ORTAYA KONULMASI GEREKTİĞİ HAKKINDA. (5422/md. 17) Temyiz İsteminde Bulunan: .... Vergi Dairesi Müdürlüğü Karşı Taraf: .... San. Tic. A.Ş. Vekili: Av. .... İstemin Özeti : Filtre imalatı, ihracat ve ithalatı işiyle uğraşan davacı şirketin 1995 takvim yılı işlemlerinin örtülü kazanç ve kaynağı izah edilemeyen tasarruflar yönünden incelenmesi sonucu düzenlenen vergi inceleme raporuna göre cari yıl zararının azaltılması işlemi ile kesilen birinci derecede iki kat usulsüzlük cezasına karşı açılan davayı; dava dosyasının incelenmesinden; şirketin 1995 yılı hesaplarının örtülü kazanç ve kaynağı izah edilemeyen tasarruflar yönünden incelendiği, şirketin ilgili yılda 97.996.587.000.- lira zarar beyanının olduğu, ortakları aynı olan .... A.Ş.'ne % 35 oranında iskonto uygulanması nedeniyle örtülü kazanç dağıtımında bulunulduğu ileri sürülerek bu şirketin satışlarında uygulamış olduğu % 20.99 iskonto oranının örtülü kazanç hesaplamasında dikkate alındığı, öte yandan şirket ortağı ....'ın şirkete borç vermiş olduğu meblağların vergisi ödenmiş veya vergiye tabi olmayan kazançlarla sağlandığının kanıtlanamadığı, bu nedenle bu tutarın kayıt dışı kazanç sayılması gerektiği belirtilmek suretiyle ilgili yıl zararının 67.806.910.131.- TL. olarak hesaplandığının, ayrıca olayda re'sen takdir nedeni bulunduğundan birinci derecede iki kat usulsüzlük cezası kesildiğinin anlaşıldığı, 5422 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 17/1. maddesine göre örtülü kazanç dağıtımı bulunduğundan bahsedebilmek için şirket ortaklarının ilgili bulunduğu tüzel kişiler arasındaki ticari işlemlerde uygulanan fiyat ve bedelin emsaline göre göze çarpacak derecede düşük bulunduğunun ortaya konulması gerektiği, yükümlü şirket tarafından Ocak ve Şubat aylarında yapılan satışlarda .... Filtre San. ve A.Ş.'ne % 35 oranında iskonto yapılmış, inceleme elemanınca örtülü kazanç dağıtımı bulunup bulunmadığının anlaşılması bakımından yapılan emsal araştırmasında, bir kısım firmaların iskonto uygulamadığı, bazılarının mal cinsleri itibariyle kıyaslama imkanının olmadığı, filtre imalatçısı olmadıkları, rekabet koşulları, satış fiyatları ve iskonto oranlarının değişik olduğunun tespit edilmesi üzerine, sadece söz konusu satışların yapıldığı .... Filtre San. ve A.Ş.'nin uygulamış olduğu % 20.99 iskonto oranı baz alınmak suretiyle sonuca gidildiği, halbuki aynı tip organizasyonu içeren işletmeler bazında yapılacak araştırmalar üzerine elde edilecek veriler dikkate alınmak suretiyle emsal araştırması yapılarak örtülü kazanç dağıtımı bulunup bulunmadığı sonucuna varılması gerekirken, sadece bir şirketin üstelik uyuşmazlığa konu satışa taraf olan şirketin uygulamış olduğu iskonto oranının dikkate alınması karşısında yeterli bir i...