idarÎ başvuru yolu tüketilmeden açılan davada, idarÎ merci tecavüzü nedeniyle, dosyanın mercÎine tevdÎi kararı verilmesi gerekirken, bu aşamada açılan davanın esasının incelenmesi sonucu verilen idare mahkemesi kararında yasal isabet görülmediği hakkında.
Danıştay 13. Daire E. 2005/6846 K. 2005/5166 T. 24.10.2005 İDARİ MERCİ TECAVÜZÜ İTİRAZİ ŞİKAYET BAŞVURUSU İDARÎ BAŞVURU YOLU TÜKETİLMEDEN AÇILAN DAVADA, İDARÎ MERCİ TECAVÜZÜ NEDENİYLE, DOSYANIN MERCÎİNE TEVDÎİ KARARI VERİLMESİ GEREKİRKEN, BU AŞAMADA AÇILAN DAVANIN ESASININ İNCELENMESİ SONUCU VERİLEN İDARE MAHKEMESİ KARARINDA YASAL İSABET GÖRÜLMEDİĞİ HAKKINDA. 4734/md. 54 , 55 , 556 , 57 2577/md. 14 , 15 İstemin Özeti : ?. İdare Mahkemesi'nin 29.11.2004 tarih ve E:2004/977, K:2004/1859 sayılı kararının; davalı idareye teslim edilen dozerin şartnameye uygun ve 401 HP beygir gcünde olduğu, bilirkişi raporu ile davalı idare işleminin hukuka aykırı olduğunun saptandığı, kararın hukuki dayanağının bulunmadığı öne sürülerek bozulması istenilmektedir. Savunmanın Özeti: Temyiz edilen kararda bozma nedenlerinden hiçbiri bulunmadığından, usul ve kanuna uygun olan kararın onanması gerektiği savunulmaktadır. Danıştay Tetkik Hâkimi ?. Düşüncesi: Temyiz başvurusu; davacı şirketin, davalı idare tarafından 04.12.2003 tarihinde yapılan ihaleye alınmayıp, ihale dışı bırakılmasına ilişkin işleme karşı yapılan şikâyet başvurusunun reddine dair işlemin iptali istemiyle açılan davayı reddeden İdare Mahkemesi kararının bozulması istemine ilişkindir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 54, 55, 56 ve 57. maddeleri uyarınca, yapım müteahhidi, tedarikçi ya da hizmet sunucusu tarafından, bu Kanun hükümlerine uygun olmadığı iddia edilen ve düzeltilmesi istenilen durumlar belirtilerek Kamu İhale Kurumu'na yapılacak itirazen şikâyet başvurusu, idari dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu başvuru yoludur. İtirazen şikâyet başvurusu hakkında, yetkili makam olan Kamu İhale Kurulu'nca tesis edilmiş bir karar mevcut olmadıkça, idari başvuru yolunun tüketildiğinden söz edilemez. Bu yol tüketilmeden de dava açılması söz konusu değildir. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 14. maddesinde ise, açılan davada idari merci tecavüzü bulunup bulunmadığının ilk inceleme sırasında inceleneceği, 15. maddesinde de, idari merci tecavüzü halinde, dilekçelerin görevli idari mercie tevdiine karar verileceği hüküm altına alınmıştır. Olayda, davacı şirketin 4734 sayılı Kanunun 10/f maddesi ile Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 47/f maddesi hükümleri uyarınca ihale dışı bırakılması işlemi, idare tarafından, ihale sürecinde yapılan bir işlem olduğundan, 4734 sayılı Kanunun anılan hükümleri uyarınca bu işleme karşı yapılan şikâyet başvurusunun reddi üzerine, Kamu İhale Kurumu'na başvurulması gerekirken, şikâyet başvurusunun reddi üzerine yetkili idari merciin kararı bulunmaksızın dava açılmasında anılan mevzuat hükümlerine uyarlık bulunmamaktadır. Bu nedenle, idari başvuru yolu tüketilmeden açılan davada, 2577 sayılı Kanunun yukarıda anılan 14. ve 15. maddeleri hükümleri uyarınca idari merci tecavüzü nedeniyle, dosyanın merciine tevdii kararı verilmesi gerekirken, bu aşamada açılan davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararında isabet görülmemiştir. Açıklanan nedenlerle temyiz istemi...