Ara hakedişe dayalı ödemenin yapıldığı tarih itibariyle idareye zarar verdiği idarece ortaya konan ve aksini kanıtlayamayan davacının bir yıl süreyle kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmasına ilişkin işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı hakkında.
13. Daire 2005/5632 E. , 2007/4098 K.
"İçtihat Metni"
T.C. D A N I Ş T A Y ONÜÇÜNCÜ DAİRE Esas No: 2005/5632 Karar No: 2007/4098
Davacı: ... A.Ş. Vekili: ... Davalı: Telekomünikasyon Kurumu Vekilleri: ...
İstemin Özeti: Telekomünikasyon Kurulu'nun 06.10.2004 tarih ve ... sayılı kararının "Kullanıma Bağlı ADSL Erişimi Tarifeleri" ile ilgili bölümünün; dava konusu tarife ile, toptan satış konusunda kullanıma bağlı ve kullanıma bağlı olmayan (sınırsız) seçenek imkanı getirilmişken, ADSL veri akış erişiminin kullanıma bağlı olarak fiyat tarifesi seçeneği olmamasının hukuka aykırı bulunduğu, bu durumun dava konusu tarife için eksik düzenlemeyi içerdiği, ...'la rekabet edebilmek için bu hakkın internet servis sağlayıcılarına verilmesi gerektiği, kullanıma bağlı ADSL'nin tüketiciler tarafından daha çok tercih edildiği, tarife olmaması nedeniyle ... tarafından bu yönde bir uygulama başlatılamadığı, mevcut durumun, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkındaki Kanun hükümleri ile 2813 sayılı Telsiz Kanunu'nun 7. maddesi ile Tarife Yönetmeliği'nin 1. maddesindeki rekabete ilişkin hükümlere aykırı bulunduğu ileri sürülerek iptali istenilmektedir.
Savunmanın Özeti: Tarifeye karşı açılan davanın görevsiz yargı yerinde açıldığı, 406 sayılı Telgraf ve Telefon Kanunu'nun 29. ve 30. maddeleri uyarınca, Kurum'un tarifeleri inceleme ve mevzuata uygun olanları onaylama görev ve yetkisinin bulunduğu, ilgili piyasayı rekabete açabilmek amacıyla, bu konuda internet servis sağlayıcılarından gelen talepler doğrultusunda ADSL'nin hizmete açıldığı, dolayısı ile internet servis sağlayıcıları tarafından müşterilerine ADSL'nin kullandırıldığı, veri akış yöntemi ve toptan satış yönteminin şu aşamada 25 AB ülkesinde en çok kullanılan yöntemler olduğu, dava konusu tarifenin onaylanmasından sekiz ay gibi bir süre geçmiş olmasına rağmen, gerek davacı ve gerekse diğer internet servis sağlayıcı şirketler tarafından kullanıma bağlı veri akış yöntemi ile ADSL konusunda bir başvurunun Kurum'a yapılmadığı ya da bu konuda ...'a yapılan başvurunun reddedildiğine dair bir bilginin de alınmadığı, başvuru halinde Erişim ve Arabağlantı Yönetmeliği'nin 8., 13., 14. ve Yerel Ağa Ayrıştırılmış Erişime İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ'in 21. maddesi uyarınca dava konusu taleple ilgili olarak düzenleme yapma konusunda gereğinin yapılacağı, buna göre ...'a erişim yükümlülüğü getirilebileceği savlarıyla davanın reddi gerektiği savunulmaktadır.
Danıştay Tetkik Hâkimi ...'nin Düşüncesi: Telekomünikasyon Kurumu'ndan alınan genel izinle faaliyetlerini sürdüren internet servis sağlayıcılarının, veri akış yöntemi ile müşterilerine kullanıma bağlı ADSL üzerinden internet erişimini ortadan kaldırdığı anlaşılan dava konusu düzenlemenin, 406 ve 2813 sayılı Kanunlardaki telekomünikasyon sektöründe getirilmesi öngörülen rekabete ilişkin hükümlerine aykırılık taşıdığı sonucuna ulaşılmaktadır. Dava konusu tarife eksik düzenlemeyi içerdiğinden, Telekomünikasyon Kurulu'nun 06.1...