Davacının %50 hisseyle ortağı olduğu ... limited şirketi hakkında yapılan inceleme sonucu varlığı tespit edilen kayıt dışı kazancın ortaklara dağıtıldığının kabulü, ancak şirket hakkında bu nedenle yapılmış olan tarhiyatın kesinleşmiş olması halinde mümkün olacağı, bu nedenle, davacının ortağı olduğu şirket hakkında yapılan tarhiyatın kesinleşme durumu ve vergi ziyaı cezasına ilişkin anayasa mahkemesi'nin 20.10.2005 tarih ve 25972 sayılı resmi gazete'de yayımlanan kararı ve sonrasında oluşan hukuki durum da dikkate alınarak yeniden bir karar verilmesi gerektiği hakkında.
Danıştay 4. Daire E. 2007/105 K. 2008/1446 T. 21.4.2008 VERGİ KANUNLARININ UYGULANMASI VE İSPAT MENKUL SERMAYE İRADI DAVACININ %50 HİSSEYLE ORTAĞI OLDUĞU ... LİMİTED ŞİRKETİ HAKKINDA YAPILAN İNCELEME SONUCU VARLIĞI TESPİT EDİLEN KAYIT DIŞI KAZANCIN ORTAKLARA DAĞITILDIĞININ KABULÜ, ANCAK ŞİRKET HAKKINDA BU NEDENLE YAPILMIŞ OLAN TARHİYATIN KESİNLEŞMİŞ OLMASI HALİNDE MÜMKÜN OLACAĞI, BU NEDENLE, DAVACININ ORTAĞI OLDUĞU ŞİRKET HAKKINDA YAPILAN TARHİYATIN KESİNLEŞME DURUMU VE VERGİ ZİYAI CEZASINA İLİŞKİN ANAYASA MAHKEMESİ'NİN 20.10.2005 TARİH VE 25972 SAYILI RESMİ GAZETE'DE YAYIMLANAN KARARI VE SONRASINDA OLUŞAN HUKUKİ DURUM DA DİKKATE ALINARAK YENİDEN BİR KARAR VERİLMESİ GEREKTİĞİ HAKKINDA. 213/md. 3 193/md. 75 İstemin Özeti: Davacı adına %50 hisseyle ortağı olduğu ... Limited Şirketinden 2001 yılında elde ettiği kâr payını beyan etmediği belirtilerek re'sen salınan gelir vergisi ile kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemiyle dava açılmıştır. Vergi Mahkemesi kararıyla; 193 sayılı Kanun'un 75. maddesinin 1. fıkrasında, sahibinin ticari, zirai ve mesleki faaliyeti dışında nakdi sermaye veya para ile temsil edilen değerlerden müteşekkil sermaye dolayısıyla elde ettiği kâr payı, faiz, kira ve benzeri iratların menkul sermaye iradı olduğunun belirtildiği, davacının ortağı olduğu şirket hakkında düzenlenen vergi inceleme raporuyla tespit edilen dağıtılabilir net kârdan, hisse oranına göre hesaplanan tutar dikkate alınarak tarhiyat yapıldığının anlaşıldığı, şirket yetkili organlarınca kâr dağıtımı yapılmasına ilişkin alınmış bir karar bulunmadığı gibi bu yönde bir tespit de olmadığından şirket tarafından kâr dağıtımında bulunulduğu varsayımı ile yapılan tarhiyatta isabet görülmediği gerekçesiyle tarhiyatın kaldırılmasına karar vermiştir. Davalı idare, yapılan tarhiyatın yasal olduğunu ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir. TÜRK MİLLETİ ADINA Hüküm veren Danıştay Dördüncü Dairesince gereği görüşüldü: Ortağı olduğu ... Limited Şirketinin 2001 yılı işlemlerinin incelenmesi sonucu düzenlenen raporla beyan dışı bırakıldığı tespit edilen kazancın ortaklara dağıtılmış olduğu kabul edilerek hissesine isabet eden miktarın davacı açısından elde edilmiş kâr payı olduğu belirtilerek yapılan tarhiyatı kazancın dağıtılması hususunda şirket yetkili organlarınca alınmış bir karar ve bu yönde yapılmış bir tespit bulunmadığı gerekçesiyle kaldıran Mahkeme kararının bozulması istenilmektedir. 193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu'nun 75. maddesinde, sahibinin ticari, zirai veya mesleki faaliyeti dışında nakdi sermaye veya para ile temsil edilen değerlerden müteşekkil sermaye dolayısıyla elde ettiği kâr payı, faiz, kira ve benzeri iratlar menkul sermaye iradı olarak tanımlanmış, kaynağı ne olursa olsun, her nevi hisse senetlerinin kâr payları ile iştirak hisselerinden doğan kazançlar ( limited şirket ortaklarının kâr payları dahil ) menkul sermaye iratları arasında sayılmıştır. Ortaklarından ayrı bir kişiliğe sahip olan sermaye şirketlerinin asıl amacı kazanç elde e...