E. 2018/1112 K. 2021/354

T.C. İZMİR 5. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO : 2018/1112 KARAR NO : 2021/354

DAVA : Ticari Şirket (Genel Kurul Kararının İptali İstemli) DAVA TARİHİ : 27/09/2018 KARAR TARİHİ : 21/04/2021

Mahkememizde görülmekte olan davanın yapılan açık yargılaması sonunda, GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı ... vekilinin 27.09.2018 harç tarihli dava dilekçesiyle; Davalı ... Kimya San. Ve Tic. AŞ.'nin 30.06.2018 tarihli genel kurulu toplantısında alınan 7.Maddenin, Yönetim kurlunun ibrasına ilişkin olduğunu, bu karardan TTK m.436/2. fıkradaki oydan yoksunluk kuralının uygulanmadığını, yönetim kurulu üyesi olan pay sahiplerinin sadece kendi ibralarında değil aynı zamanda diğer üyelerin ibralarında da oy kullanmaması gerektiğini, ancak genel kurulda bu kurala aykırı işlem yapıldığını, genel kurul toplantı tutanağının 14.m belirtilen TTK m.395-396 da sayılan işlemler için yapılan oylamanın geçersiz olduğunu, yönetim kurulu üyelerine bu yetkinin verilmesine ilişkin kararda ortak ile şirket arasında şahsi bir işe ilişkin olduğundan TTK m. 436 da ki oydan yoksunluk kuralının uygulanması gerektiğini, oysa bu kurala aykırı davranıldığını, 07.06.2018 tarihinde istifa edip bağımsız üye ... yerine getirilen ...nın atamasında 30.06.2018 tarihli olağan genel kurulu toplantısında görüşülüp karara bağlandığını, ancak kendisinin ...'ya yaptığı 09.07.2018 tarih ve ... kayıt numaralı şikâyet dilekçesiyle genel kurul toplantı tutanağının 8.m belirtilen ...nın bağımsız yönetim kurulu üyesi olarak 2019 yılı olağan genel kuruluna kadar görev yapmak üzere 2 yıl süreyle atanması işleminin geçersiz olduğunu, SMMM ve YMMM lerin Çalışma Usul Ve Esasları Hakkında Yönetmelikte "Ticari Faaliyette Bulunmama" başlıklı 43.m aykırı davrandığını, ...nın SMMM olduğu, 25.07.2018 tarihinde ...'nın ...'a yapmış olduğu bildirimle ...nın yönetim kurulu üyesi olamayacağını bildirmesi ile yerine ...nın atandığını 30.06.2018 tarihinde yapılan genel kurulunun geçersiz olduğunu, zira 07.06.2018 tarihinde istifa eden ...un yerine yönetim kurulu tarafından 25.07.2018 tarihinde ...nın getirilmiş olduğunu, böylece 30.06.2018 tarihinde geçerli bir seçim yapılmamış olacağını, belirterek 30.06.2018 tarihli genel kurulu kararının iptalini talep etmiştir. Davalı ... Kimya San. ve Tic. A.Ş. vekilinin 07.11.2018 tarihli cevap dilekçesiyle; Davacının 30.06.2018 tarihli genel kurul toplantısına asaleten katıldığını, ancak herhangi bir muhalefet oyu kullanmadığını, bu nedenle iptal davasını açma hakkına sahip olmadığını, TTK m.446/1 gereğince Toplantıda hazır bulunup da olumsuz oy veren ve bu muhalefetini tutanağa geçirten paydaşların iptal davasını açabileceğini belirtildiğini, oysa davacının hem muhalefet de bulunmadığını hem de muhalefetini tutanağa geçirmediğini, davacının muhalefet şerhi bulunmadığından, gündemin 8.m ile ilgili alınan karara yönelik iptal davasını açma hakkının bulunmadığını, bu hususun dava şartı olduğunu, müvekkilinin halka açık bir şirket olup zarara uğrama riski bulunduğundan, davacının ... kaps...