Davacının kendisine ait olan arsa üzerine, yöneticisi olduğu şirketleri biraraya toplamak üzere inşa ettirdiği iş hanını ekonomik zorluklar nedeniyle satışından elde ettiği gelirin ticari kazanç ve değer artış kazancı olarak vergilendirilemeyeceği hk.
Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulu E. 2004/190 K. 2005/46 T. 11.3.2005 TİCARİ KAZANÇ DEĞER ARTIŞ KAZANCI İŞHANI SATIŞI DAVACININ KENDİSİNE AİT OLAN ARSA ÜZERİNE, YÖNETİCİSİ OLDUĞU ŞİRKETLERİ BİRARAYA TOPLAMAK ÜZERE İNŞA ETTİRDİĞİ İŞ HANINI EKONOMİK ZORLUKLAR NEDENİYLE SATIŞINDAN ELDE ETTİĞİ GELİRİN TİCARİ KAZANÇ VE DEĞER ARTIŞ KAZANCI OLARAK VERGİLENDİRİLEMEYECEĞİ HK. 193/md. 37 , mük.md.80 Temyiz Eden: .... Vergi Dairesi Müdürlüğü Karşı Taraf: .... Vekili: Av. ..... İstemin Özeti: Arsası üzerine inşa ettiği gayrimenkulü 1998 yılında satması sonucu elde ettiği ticari kazancını beyan etmediği yolunda düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak davacı adına re'sen ağır kusur cezalı gelir vergisi ve fon payı salınmıştır. .... Vergi Mahkemesi 13.6.2002 günlü ve E: 2001/228, K: 2002/499 sayılı kararıyla; ihtilaflı dönemde inşaat taahhüt işinden dolayı mükellefiyeti bulunmayan, inşa ettiği ya da alıp sattığı başka gayrimenkullerin de olduğu yolunda bir tespit ve iddia bulunmayan davacının 1990 yılında satın almış olduğu arsa üzerine, yöneticisi olduğu şirketleri bir araya toplamak amacıyla 1991 yılında iş hanı inşasına başladığı, ancak ekonomik zorluklar nedeniyle 1998 yılında bir holding bünyesindeki iki ayrı şirkete satılmasının söz konusu olduğu ve gayrimenkul alım satım ve inşa işiyle sürekli olarak uğraşılmadığından faaliyetin devamlı nitelik taşıdığı ve ticari kazanç elde edildiğinin kabul edilemeyeceği, diğer yandan anılan gayrimenkulün inşası ve satışında ticari nitelik taşımayan bu faaliyetin arızi olarak yapılmasından sağlanan kazancın, arızi kazanç olarak da vergilendirilemeyeceği, inşaatın bitim ve iktisap tarihi ile satış işlemi arasında geçen süre dikkate alındığında değer artış kazancının da doğmadığı gerekçesiyle vergi ve cezaları kaldırmıştır. Vergi dairesi müdürlüğünün temyiz istemini inceleyen Danıştay Üçüncü Dairesi 14.5.2003 günlü ve E: 2002/2559, K: 2003/3083 sayılı kararıyla; arsası üzerine inşa ettiği iş hanı için 2.6.1998 tarihinde yapı kullanma izni aldıktan sonra aynı yıl içinde binayı satan davacının bu faaliyetinin; devamlılık unsuru taşımaması nedeniyle, 193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 37 nci maddesi kapsamına girmemekle birlikte, yapı kullanma ruhsatına göre 2.6.1998 tarihinde tamamlanarak iktisap edilen taşınmazın aynı yıl içinde satılmasının, aynı Kanunun 2 nci maddesindeki gelir unsurlarından sair kazanç ve iratlar arasında sayılan değer artış kazancının konusuna girmekte olup, uyuşmazlığın bu kapsamda değerlendirilmesi ve matrahın miktarının değer artış kazancı ile ilgili düzenlemelere uygun olup olmadığının ortaya konulması gerekirken hukuken itibar edilebilir bilgi ve belge olmadan sadece yapı kullanma izni için başvuru yapıldığı 8.9.1993 tarihi esas alınarak fiilen bu tarih itibarıyla tamamlandığı kabul edilen yapının satışından dolayı değer artış kazancı da doğmayacağı belirtilerek tarhiyatı kaldıran vergi mahkemesi kararında hukuka uygunluk görülmediği gerekçesiyle kararı bozmuştu...