Örtülü kazanç dağıtımı ile ilgili tesbitin geçerli olması için , aynı türden organizasyonu içeren işletmeler bazında yapılacak araştırmalarla elde edilecek veriler dikkate alınmak suretiyle emsal araştırması yapılarak örtülü kazanç dağıtımının bulunup bulunmadığına karar verilmesi gerektiği hk.
Danıştay 4. Daire E. 2006/1970 K. 2007/197 T. 6.2.2007 ÖRTÜLÜ KAZANÇ DAĞITIMI ÖRTÜLÜ KAZANÇ DAĞITIMI İLE İLGİLİ TESBİTİN GEÇERLİ OLMASI İÇİN , AYNI TÜRDEN ORGANİZASYONU İÇEREN İŞLETMELER BAZINDA YAPILACAK ARAŞTIRMALARLA ELDE EDİLECEK VERİLER DİKKATE ALINMAK SURETİYLE EMSAL ARAŞTIRMASI YAPILARAK ÖRTÜLÜ KAZANÇ DAĞITIMININ BULUNUP BULUNMADIĞINA KARAR VERİLMESİ GEREKTİĞİ HK. (5422/md. 17) Temyiz Eden: .... Vergi Dairesi Müdürlüğü Karşı Taraf: .... Limited Şirketi İstemin Özeti: 2003 yılı işlemleri incelenen davacı adına, inceleme raporuna dayanılarak re'sen kurumlar vergisi salınmış, vergi aslı ve aslı aranmayan geçici vergi için vergi ziyaı cezası kesilmiştir. .... Vergi Mahkemesi 29.11.2005 günlü ve E: 2005/357, K: 2005/712 sayılı kararıyla; 5422 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 17 nci maddesinin 1 inci fıkrasının 1 inci bendinde, şirketin kendi ortakları, ortaklarının ilgili bulunduğu gerçek ve tüzel kişiler, idaresi, murakabesi veya sermayesi bakımlarından vasıtalı vasıtasız olarak bağlı bulunduğu veya nüfuzu altında bulundurduğu gerçek ve tüzel kişiler ile olan münasebetlerinde emsaline göre göze çarpacak derecede yüksek veya düşük fiyat veya bedeller üzerinden yahut bedelsiz olarak alım, satım, imalat, inşaat muamelelerinde ve hizmet ilişkilerinde bulunması, 3 üncü bendinde, şirketin 1 numaralı fıkrada yazılı kimselerle olan münasebetlerinde emsaline göre göze çarpacak derecede yüksek veya düşük faiz ve komisyonlarla ödünç para alması veya vermesi halinde, kazancın tamamen veya kısmen örtülü olarak dağıtılmış sayılacağı hükmüne yer verildiği, 2003 yılı işlemleri serbest bölgelerde yapmış olduğu işlemlerle ilgili olarak incelenen davacı hakkında düzenlenen raporda; yükümlünün .... Serbest Bölgesinde faaliyet gösteren ortakları aynı olan .... Limited Şirketi'ne emsaline göre düşük fiyatlarla mal sattığı, anılan şirketin satın aldığı malları herhangi bir üretim sürecinden geçirmeden aynı gün yüksek fiyatla yurt dışına ihraç ettiği tespitlerine yer verilerek davacının bu suretle örtülü kazanç dağıtımında bulunduğu ileri sürülerek tespit edilen matrah farkı üzerinden tarhiyat yapıldığı, örtülü kazanç dağıtımından söz edilebilmesi için alım, satım işleminin emsaline göre göze çarpacak derecede yüksek veya düşük fiyat veya bedeller üzerinden yahut bedelsiz olarak yapılması gerektiği, davacı tarafından serbest bölgede faaliyet gösteren .... Limited Şirketine satılan malların emsaline göre düşük bedelle satıldığına ilişkin tespitin, inceleme elemanının, bir malın itiraz edilemeyecek emsalinin yine o malın kendisi olduğu kanaati ile .... Limited Şirketi tarafından söz konusu malın aynı gün % 41 fazla bir fiyatla ihraç edilmiş olmasına dayandırıldığı, aynı türden organizasyonu içeren işletmeler bazında yapılacak araştırmalarla elde edilecek veriler dikkate alınmak suretiyle emsal araştırması yapılarak örtülü kazanç dağıtımının bulunup bulunmadığının tespiti gerekirken, satışa taraf olan firmanın uyguladığı satış fiyatının esas alınması sure...