Varsayıma dayalı olarak kesilen cezada ve bu cezaya karşı açılan davanın reddine yönelik mahkeme kararında isabet bulunmadığı hakkında.
Danıştay 4. Daire E. 1999/6028 K. 2000/3309 T. 3.7.2000 RE'SEN VERGİ TARHI ÖZEL USULSÜZLÜK CEZASI VARSAYIMA DAYALI OLARAK KESİLEN CEZADA VE BU CEZAYA KARŞI AÇILAN DAVANIN REDDİNE YÖNELİK MAHKEME KARARINDA İSABET BULUNMADIĞI HAKKINDA. 213/md. 30 , 353 Temyiz Eden: .... Vekili : Av. .... Karşı Taraf: .... Vergi Dairesi Başkanlığı İstemin Özeti: Davacının 1993 yılı işlemlerinin incelenmesi sonucu randıman hesaplaması yoluyla bulunan matrah farkı esas alınarak kayıt dışı satış hasılatı için fatura düzenlenmediğinden bahisle özel usulsüzlük cezası kesilmiştir. .... Vergi Mahkemesi 18.10.1999 günlü ve E: 1999/632, K: 1999/1136 sayılı kararıyla; davacının defter ve belgeleri üzerinde Danıştay Dördüncü Dairesi'nin bozma kararı doğrultusunda yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucu kayıt dışı satış hasılatının bulunduğunun tespit edildiği, bu durumda 2.110.860.000 liralık satış hasılatı için fatura düzenlenmemesi nedeniyle kesilen özel usulsüzlük cezasının yerinde olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar vermiştir. Davacı, kesilen cezanın kanuna uygun olmadığını ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir. Savunmanın Özeti: Temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır. Danıştay Savcısı ....'in Düşüncesi: İleri sürülen bozma nedenleri, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinin 1 numaralı bendinde öngörülen nedenlerden hiçbirisine girmediğinden, temyiz isteğinin reddi ile Danıştay bozma kararına uyularak verilen Vergi Mahkemesi kararının onanması gerekeceği düşünülmektedir. Tetkik Hakimi ....'ın Düşüncesi: Kayıt dışı satıldığı ileri sürülen malların kime satıldığı yolunda bir tespit bulunmadan, varsayıma dayalı olarak kesilen cezaya karşı açılan davayı reddeden mahkeme kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir. TÜRK MİLLETİ ADINA Hüküm veren Danıştay Dördüncü Dairesince gereği görüşüldü: Davacı adına 1993 yılı için kayıt dışı satış hasılatı için fatura düzenlemediği iddiasıyla özel usulsüzlük cezası kesilmiştir. 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 353/1 inci maddesinde, verilmesi ve alınması icabeden fatura, gider pusulası, müstahsil makbuzu ile serbest meslek makbuzlarının verilmemesi, alınmaması veya düzenlenen bu belgelerde gerçek meblağdan farklı meblağlara yer verilmesi halinde; bu belgeleri düzenlemek ve almak zorunda olanların her birine, her bir belge için özel usulsüzlük cezası kesilebileceği belirtilmiştir. Bu madde uyarınca özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi için öncelikle maddede sayılan belgelerin verilmediğinin ve alınmadığının belirlenmesi ve bu belgeleri vermeyen ve almayanların saptandığına ilişkin hukuken geçerli bir tespitin mevcut olması gerekmektedir. Olayda ise, böyle bir tespit mevcut değildir. Bu durumda böyle somut bir tespitin mevcut olmadığı dikkate alındığında özel usulsüzlük cezası kesilmesini öngören ve bu cezanın kesilmesine dair koşulları düzenleyen maddede belirtilen unsurların bir arada gerçekleşmediği anlaşıldığından, idari cezalar için de geçerli olan "cezayı gerektiren fiilin tüm unsurları tamam ...