Mükellef kurum adına bayi şirketler olarak nitelenen nüfuzu altında bulundurduğu gerçek ve tüzel kişilerden emsaline göre yüksek fiyattan gazete kağıdı satın almak suretiyle örtülü kazanç dağıtımında bulunduğu gerekçesiyle yapılan ağır kusur ve vergi ziyaı cezalı tarhiyatta yasal isabetsizlik bulunmadığı; vergi ziyaı cezasının ise anayasa mahkemesi'nin iptal kararı ve yeni yasal düzenlemeye göre düzeltilmesi gerektiği hk.
Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulu E. 2005/310 K. 2006/126 T. 26.5.2006 ÖRTÜLÜ KAZANÇ VERGİ ZİYAI CEZASI MÜKELLEF KURUM ADINA BAYİ ŞİRKETLER OLARAK NİTELENEN NÜFUZU ALTINDA BULUNDURDUĞU GERÇEK VE TÜZEL KİŞİLERDEN EMSALİNE GÖRE YÜKSEK FİYATTAN GAZETE KAĞIDI SATIN ALMAK SURETİYLE ÖRTÜLÜ KAZANÇ DAĞITIMINDA BULUNDUĞU GEREKÇESİYLE YAPILAN AĞIR KUSUR VE VERGİ ZİYAI CEZALI TARHİYATTA YASAL İSABETSİZLİK BULUNMADIĞI; VERGİ ZİYAI CEZASININ İSE ANAYASA MAHKEMESİ'NİN İPTAL KARARI VE YENİ YASAL DÜZENLEMEYE GÖRE DÜZELTİLMESİ GEREKTİĞİ HK. (5422/md. 17) 213/md. 344 Kararın Düzeltilmesini İsteyen: .... Anonim Şirketi Karşı Taraf: .... Vergi Dairesi Başkanlığı İstemin Özeti: 1998 yılı işlemleri incelenen davacı şirketin bayi şirketler olarak nitelenen ve nüfuzu altında bulundurduğu gerçek ve tüzel kişilerden emsaline göre yüksek fiyattan gazete kağıdı satın almak suretiyle örtülü kazanç dağıtımında bulunduğu ileri sürülerek re'sen kurumlar vergisi, ek kurumlar vergisi ve gelir (stopaj) vergisi salınmış, fon payı hesaplanmış, ağır kusur ve vergi ziyaı cezası kesilmiştir. .... Vergi Mahkemesi 23.10.2002 günlü ve E: 2002/383, K: 2002/2129 sayılı kararıyla; davacı şirketin 1996-2000 yıllarında bayi ilişkisi içerisinde olduğu Tasfiye Halinde İhlas Finans Kurumu Anonim Şirketine satılan gazete kağıtlarının, bu şirket tarafından bayi şirketlere kar zarara katılma üretim desteği (murabaha) yöntemi ile satıldığı, sözü edilen kağıtların büyük kısmının davacı tarafından emsaline göre yüksek bedelle geri alındığının tespitiyle bu şekilde örtülü kazanç dağıtıldığı ileri sürülerek tarhiyat yapıldığı, örtülü kazanç dağıtıldığının kabul edilebilmesi için Kurumlar Vergisi Kanununun 17 nci maddesiyle getirilen hükümlere uygun hareket edilmek suretiyle daha az vergi ödenmesi halinin söz konusu olması gerektiği, davalı idarece, emsal alınan .... kurumunun kağıtları ile davacı şirketin alım satıma konu kağıtlarının nitelikleri ve ödeme süreleri yönünden ticari icaplara uygun incelemelerin yapılmadığı, emsaline göre göze çarpacak derecede yüksek bedel kavramının net olarak ortaya konulmadığı, Hazinenin vergi kaybına uğradığı yolunda bir tespit yapılmadığı, alım satıma taraf olan şirketler arasında ticaretin gereği kar oluştuğu ve her şirket kendi karını beyan ettiğinden, ortada vergi kaybı olmadığı gerekçesiyle tarhiyatın kaldırılmasına karar vermiştir. Vergi dairesi başkanlığının temyiz istemini inceleyen Danıştay Dördüncü Dairesi 8.10.2003 günlü ve E: 2002/4601, K: 2003/2277 sayılı kararıyla; 1998 yılı işlemleri incelenen davacı şirketin, 1996-2000 yıllarında bayi-şirket ilişkisi içerisinde olduğu şirketlerden Tasfiye Halinde .... Anonim Şirketine sattığı gazete kağıtlarının bu şirket tarafından bayi şirketlere kar-zarara katılma üretim desteği (murabaha) yöntemi ile satıldığı, 4389 sayılı Bankalar Kanununun 20 nci maddesine göre kurulan Özel Finans Kurumları finansman alanında aracılık yapmakta olup, küçük tasarruf sahiplerinin ellerindeki fonları toplayıp büyük sermayeler oluştu...