Aralarında yakın sermaye ilişkisi bulunan şirketlerin aktiflerinde yer alan gayrimenkulleri birbirlerine satmaları halinde kazancın vergi dışı tutulduğu şeklinde yorumlanamayacağı hakkında.
Danıştay 9. Daire E. 2001/177 K. 2004/5329 T. 3.11.2004 GRUP ŞİRKETLERDE KURUMLAR VERGİSİ ARALARINDA YAKIN SERMAYE İLİŞKİSİ BULUNAN ŞİRKETLERİN AKTİFLERİNDE YER ALAN GAYRİMENKULLERİ BİRBİRLERİNE SATMALARI HALİNDE KAZANCIN VERGİ DIŞI TUTULDUĞU ŞEKLİNDE YORUMLANAMAYACAĞI HAKKINDA. (5422/gç. md. 23) Temyiz İsteminde Bulunanlar: 1- .... A.Ş. Vekili: Av. ...., Av. ...., Av. .... 2- .... Vergi Dairesi Başkanlığı İstemin Özeti: Yükümlü şirketin taşınmaz satışının Kurumlar Vergisi Kanununun geçici 23. maddesinde belirtilen istisna kapsamında değerlendirilemeyeceğinden bahisle Kasım/1997, Ocak-Kasım/1998 ve Şubat/1999 dönemlerine ilişkin olarak salınan vergi ziyaı ve ağır kusur cezalı katma değer vergilerinin terkini istemiyle açılan davayı; dosyadan yükümlünün aktifinde kayıtlı gayrimenkulü .... A.Ş.'ne satarak elde ettiği kazancı aynı yıl içinde kurum sermayesine ilave ederek Kurumlar Vergisi Kanununun geçici 23. maddesinde yer alan istisnadan yararlandığının, ancak taşınmazı satın alan şirketle yükümlünün aynı şirketler grubuna dahil olması nedeniyle gerçek anlamda bir finansman oluşturulmadığı kabul edilerek dava konusu tarhiyatın yapıldığının anlaşıldığı, olayda alıcı ve satıcı şirketlerin sermayelerinin büyük kısmının .... ve .... A.Ş.'ne ait olduğu, bu durumda anılan Kanun maddesinin aralarında yakın sermaye ilişkisi bulunan şirketlerin aktiflerinde yer alan gayrimenkulleri birbirlerine satmaları halinde elde ettikleri kazancın vergi dışı tutulmasına cevaz verdiğinin kabul edilemeyeceği, bu nedenle salınan katma değer vergisinde isabetsizlik bulunmadığı ancak Kasım/1997, Ocak-Kasım/1998 dönemlerine ilişkin cezanın kusur olması gerektiği, Şubat/1999 dönemi için kesilen vergi ziyaı cezasının yerinde olduğu, ceza fazlasının terkini icabettiği gerekçesiyle kısmen kabul eden .... Vergi Mahkemesinin 30.5.2000 tarih ve 2000/770 sayılı kararının; yükümlü şirket tarafından; elde edilen kazancın sermayeye ilave edildiği, yasada elde edilen kazancın ne şekilde kullanılacağına ilişkin hüküm bulunmadığı, vergi dairesi başkanlığı tarafından ise, cezanın da aynen onanması gerektiği ileri sürülerek bozulması istenilmektedir. Savunmanın Özeti: Taraflarca karşı taraf temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır. Danıştay Savcısı ....'ün Düşüncesi: Uyuşmazlıkta; davacı şirketin aktifinde kayıtlı gayrimenkulün satışında Kurumlar Vergisi Kanununun geçici 23/a maddesinde yer alan istisnadan haksız olarak yararlandığından bahisle vergi inceleme raporuna göre1997/Kasım, 1998/Ocak ila Kasım ve 1999/Şubat dönemleri için tarh edilen katma değer vergisi ile kesilen ağır kusur ve vergi ziyaı cezalarının terkini istemiyle açılan davayı kısmen kabul ederek, katma değer vergisini ve vergi ziyaı cezasını onayan, ağır kusur cezasını kusur cezasına çeviren mahkeme kararının bozulması taraflarca istenmektedir. 3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanununun geçici 10. maddesinin olay tarihinde yürürlükte olan şeklinde, tam mükellefiyete tabi kurumların 5422 sayılı Kurumlar Vergisi Kanu...