Yükümlü şirketin çıkardığı hamiline yazılı tahviller ortaklar tarafından her zaman üçüncü kişilere satılabileceğinden, bu tür harcamalarda örtülü sermayenin varlığından söz edilemeyeceği hk.
Danıştay 4. Daire E. 1995/1277 K. 1996/15 T. 10.1.1996 ÖRTÜLÜ SERMAYE YÜKÜMLÜ ŞİRKETİN ÇIKARDIĞI HAMİLİNE YAZILI TAHVİLLER ORTAKLAR TARAFINDAN HER ZAMAN ÜÇÜNCÜ KİŞİLERE SATILABİLECEĞİNDEN, BU TÜR HARCAMALARDA ÖRTÜLÜ SERMAYENİN VARLIĞINDAN SÖZ EDİLEMEYECEĞİ HK. (5422/md. 15, 16) 6762/md. 420 Temyiz Eden : ... Matbaa Makina ve Malzemeleri Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi Vekili : Av. ... Karşı Taraf : ... Vergi Dairesi Müdürlüğü İstemin Özeti : Davacı şirketin 1991 yılı işlemlerinin incelenmesi sonunda, ihraç edilen tahvilin gerçekte şirketin büyük hissesine sahip ortağına satılmak suretiyle örtülü sermaye yaratılarak faiz ödendiğinin tespit edildiği, bu faizin ve yapılan giderlerin Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 15 inci maddesinin 2 nci bendine göre dönem kazancından indirilemeyeceği belirtilerek düzenlenen inceleme raporuna göre kurumlar vergisi ve geçici vergi salınmış kaçakçılık cezası kesilmiştir. ... Vergi Mahkemesinin 26.12.1994 günlü ve E: 1993/1459, K: 1994/2631 sayılı kararıyla; ihraç edilen tahvilin şirket ortağı dışında üçüncü kişilere satıldığının gerek inceleme sırasında gerekse dava dilekçesinde somut belgelerle kanıtlanamadığı, incelemeye dayanak alınan Bankalar Yeminli Murakıbı yazısında da belirtildiği gibi tahvil ihraç işlemi sırasında şirket hesabına geçen meblağın gerçekte üçüncü şahıslardan tahsil edilen satış bedellerinden oluşmadığı, bu paranın büyük kısmının şirket ortaklarından birine ödenmesi gereken repo bedeli ile karşılandığı, kalan kısmının ise nakden firma ortaklarından tahsil edildiği banka kayıtlarıyla sabit olduğuna göre ihraç edilen tahvillerin şirket ortaklarına satıldığının kabulü gerektiği, taahhüt edilmiş ancak ödenmemiş sermaye bulunduğu hususu da dikkate alındığından esasen tahvil ihracının gerçek bir nakit ihtiyacının teminine yönelik olamayacağı, bu durumda yapılan vergilemenin Kurumlar Vergisi Kanununun ilgili hükümlerine uygun bulunduğu, buna karşın geçici vergi tarhında isabet görülmediği gerekçesiyle tarhiyatın geçici vergi ile ilgili bölümünün kaldırılmasına kurumlar vergisi ve bu vergiye bağlı kaçakçılık cezasına yönelik davanın reddine karar verilmiştir. Davacı, hamiline tahvil bastırılarak ihraç edildiğini, tahvilin bir saat gibi kısa sürede satılmış olmasının çıkarılmadığı anlamına gelmeyeceğini, tahvilin çıkarılmasına Şirketin ve Sermaye Piyasası Kurulunun karar vereceğini, tahvil satışının 34 ayrı kasa tahvil fişiyle üçüncü kişilere satıldığının banka kayıtlarıyla sabit olduğunu, ortada örtülü sermaye şartlarının bulunmadığının ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir. Savunmanın Özeti : Kanuni dayanağı bulunmayan temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur. Danıştay Savcısı ... Düşüncesi : 5422 sayılı Kurumlar Vergisi Kanununun 16. maddesinde, kurumların aralarında vasıtalı, vasıtasız bir şirket münasebeti veya devamlı ve sıkı bir iktisadi münasebet bulunan gerçek ve tüzel kişilerden yaptıkları istikrazlarda kurumun öz sermayesi arasındaki nispet emsali kurumlarınkine nazaran ...