KURUMA AİT KAYNAKLARIN KURUM KAYITLARI DIŞINDA TUTULARAK PAYDAŞLARA KARŞILIKSIZ KULLANDIRILMASI, İKTİSADİ, TİCARİ VE TEKNİK GEREKLERE UYGUN DÜŞMEYEN VE OLAĞAN GÖRÜLEMEYECEK ALIŞILMAMIŞ DURUMLARDAN OLDUĞU GİBİ VERGİ USUL KANUNUNUN KAYIT VE BELGE DÜZENİNE İLİŞKİN KURALLARINA DA AYKIRI OLDUĞU HAKKINDA
3. Daire 2000/2317 E. , 2003/3286 K. "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y ÜÇÜNCÜ DAİRE Esas No: 2000/2317 Karar No: 2003/3286 Temyiz Eden : Kurumlar Vergi Dairesi Başkanlığı-ANTALYA Karşı Taraf : … Vekili : … İstemin Özeti : 1998 yılı işlemlerinin incelenmesi sonucu bankadan aldığı ihracatlı döviz kredisinin şirket ortağına kullandırılan kısmının örtülü kazanç dağıtımı olduğu belirtilip bankanın uyguladığı faiz oranlarının ortalaması esas alınarak bulunan matrah farkı üzerinden davacı adına re'sen salınan ağır kusur cezalı kurumlar vergisi ve fon payı ile Vergi Usul Kanununun 353'üncü maddesinin 6'ncı bendine göre kesilen özel usulsüzlük cezasını; kullandığı kredinin 241.918 Dolarlık kısmını yasal kayıtlarına intikal ettirerek bu tutara isabet eden faiz ödemelerini gider kaydettiği, şirket ortağınca kullanılan 258.082 Dolarlık kısmın şirketle hiç bir şekilde ilişkilendirilmediği anlaşılan olayda Kurumlar Vergisi Kanununun 17'nci maddesinin 3'üncü bendine göre örtülü kazancın varlığından söz edilemeyeceği, özel usulsüzlük cezası kesilmesini gerektiren fiilin somut olarak saptanmadığı gerekçesiyle kaldıran … Vergi Mahkemesinin … gün ve E:…, K:… sayılı kararının; kullandığı kredinin büyük bir kısmını şirket ortağına aktarmak suretiyle örtülü kazanç dağıttığı vergi inceleme raporuyla belirlenen davacı adına yapılan cezalı tarhiyatta yasaya aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek bozulması istemidir. Savunmanın Özeti : Savunma verilmemiştir. Tetkik Hakimi : … Düşüncesi : Ticari amaçlı olarak bankadan kullandığı ihracatlı döviz kredisinin bir kısmını faiz almaksızın şirket ortağına devrederek örtülü kazanç dağıttığı anlaşılan davacı adına yapılan cezalı tarhiyatta yasaya aykırılık bulunmadığı, bu nedenle temyize konu vergi mahkemesi kararının bozulmasının uygun olacağı düşünülmektedir. Savcı : … Düşüncesi : Temyiz başvurusu, davacı şirketin uyuşmazlık dönemine ilişkin işlemlerinin incelenmesi sonucu düzenlenen inceleme raporuna dayanılarak adına re'sen salınan vergi, fon payı ile bunlara bağlı olarak kesilen ağır kusur cezaları ve özel usulsüzlük cezasına karşı açılan davayı kabul eden vergi mahkemesi kararının bozulması istemine ilişkindir. 5422 sayılı Kurumlar Vergisi Kanununun 17.maddesinin 3.fıkrasında; şirketin kendi ortaklarıyla münasebetlerinde emsaline göre göze çarpacak derecede yüksek veya düşük faizle ödünç para alır veya verirse, kazancın örtülü olarak dağıtılmış sayılacağı öngörülmüş olup, bu fıkra hükmü uyarınca şirket bünyesi içinde oluşan veya oluşması gereken kazancın normal yollar dışında şirketin ortaklarına aktarılması, dolayısıyla hangi nedene bağlı olursa olsun ortaklarına menfaat sağlanmış bulunması örtülü kazanç dağıtımı konusundaki iradenin var sayılması için yeterli olduğu kabul edilmiştir. Olayda,davacı şirketin … aldığı ihracat kredisinin 258.082 Dolarlık kısmını ortağı ve kanuni temsilcisine faiz alınmaksızın devr ettiği sabittir. Bu durumda,şirketçe işletilmeyip yanlızca bankalara vadeli olarak yatırılması halinde dahi büyük...