1.11.2023 tarihli Resmi Gazete'de Anayasa Mahkemesinin 13/9/2023 Tarihli ve E: 2021/47, K: 2023/151 Sayılı Kararı yayımlanmıştır.
“... 1) 11.03.2021 tarihli ve 7297 sayılı Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un 2. maddesiyle 08.06.1994 tarihli ve 3996 sayılı Bazı Yatırım ve Hizmetlerin Yap-İşlet-Devret Modeli Çerçevesinde Yaptırılması Hakkında Kanun’a eklenen Geçici Madde 4’ün Anayasa’ya aykırılığı 7297 sayılı Kanun’un 2. maddesiyle 08.06.1994 tarihli ve 3996 sayılı Bazı Yatırım ve Hizmetlerin Yap-İşlet-Devret Modeli Çerçevesinde Yaptırılması Hakkında Kanun’a Geçici Madde 4 eklenmiştir. Eklenen maddeye göre 15.03.2020 tarihinden sonra ihalesi yapılmış ancak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte (7297 sayılı Kanun’un 11. maddesinin delaletiyle 20.03.2021 tarihinde) henüz uygulama sözleşmesi imzalanmamış, yurt dışından finanse edilmesi planlanan yap-işlet-devret projeleri kapsamında, 3996 sayılı Kanun’un “Kredi Üstlenimi” başlıklı 11/A maddesi uyarınca Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığı’na bağlı özel bütçeli kamu idareleri tarafından imzalanacak borç üstlenim anlaşmalarına, ilgili idarenin borç üstlenim anlaşmasından kaynaklanan yükümlülüklerinin yerine getirilmesini sağlayacak şekilde, 4749 sayılı Kamu Finansmanı ve Borç Yönetimin Düzenlenmesi Hakkında Kanun’un “Yetki” başlıklı 4. maddesi ile “Borç Üstlenimi” başlıklı 8/A maddesi hükümlerine tabi olmaksızın, Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığı da taraf olabilecektir. Ancak söz konusu madde, Anayasa’ya aykırıdır. Kamu hizmetlerinin idare tarafından özel kişilere gördürülme yöntemleri arasında sayılan yap işlet devret usulü projelerinde uygulanan hukuki işlem silsilesi; genel olarak idari kararın alınması ve idarenin tasdiki ile başlar; şartname hazırlanması, ilan, ihale komisyonunun teşkili aşamalarıyla devam eder; nihayetinde ihaleyi kazanan görevli şirket ile idare arasında sözleşme (örneğin uygulama sözleşmesi) akdedilir. İptali talep edilen madde de ihalesi yapılmış ve fakat uygulama sözleşmesi imzalanmamış projelere ilişkindir. Diğer bir deyişle 15.03.2020 tarihinden sonra ihalesi yapılmış ancak bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte (7297 sayılı Kanun’un 11. maddesinin delaletiyle 20.03.2021 tarihinde) henüz uygulama sözleşmesi imzalanmamış, yurt dışından finanse edilmesi planlanan yap-işlet-devret projeleri için bu geçici madde ihdas edilmiştir. Kanun koyucu, iptali talep edilen maddenin gerekçesinde Covid-19 pandemisinin ülkemizde ilk kez 11.03.2020 tarihinde görülmesine işaret ederek; anılan maddenin uygulama alanını, 15.03.2020 tarihini esas alarak belirlemiştir. Söz konusu yap-işlet-devret projelerinin neler olduğu (söz gelimi otoyol yapımı-işletilmesi-bakımının konusunu oluşturduğu ulaşıma yönelik kamu hizmetinin gördürülmesine ilişkin yap işlet devret projeleri) , Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığı’nın garantör / kefil olacağı meblağ ve diğer akdi unsurlar, kanun koyucu tarafından hukuk devleti ilkesinin belirlilik (şeffaflık) unsuru gereğince ortaya konulmamıştır. Bu durum, Anayasa’nın şu hükümlerine aykırıdır: a) Geçmişe Yürümezlik İlkesi ve Genellik İlkesi Bakımından Yasaların geçmişe yürümezliği ilkesi, hukuk...