Ayrı ayrı menfaat gözetmek suretiyle birden fazla kişinin işledikleri suçlar nedeniyle iştirak ettikleri suçlar için ayrı ayrı ceza uygulanacağı hk.
Danıştay 9. Daire E. 1994/2566 K. 1994/3632 T. 27.9.1994 SUÇA İŞTİRAK AYRI AYRI MENFAAT GÖZETMEK SURETİYLE BİRDEN FAZLA KİŞİNİN İŞLEDİKLERİ SUÇLAR NEDENİYLE İŞTİRAK ETTİKLERİ SUÇLAR İÇİN AYRI AYRI CEZA UYGULANACAĞI HK. 213/md. 338 Temyiz İsteminde Bulunan Taraflar : 1) ... Vergi Dairesi Müdürlüğü- 2) ... İstemin Özeti : Zirai mahsul alım satımı yapan yükümlünün komisyon karşılığı sahte fatura düzenlediği ve bu faturalarla işlenen kaçakçılık fiiline iştirak ettiğinden bahisle tarh edilen kaçakçılık cezalı katma değer vergisine karşı açılan davayı; olayda yükümlünün fatura komisyonculuğu işine 1985 yılı Eylül ayında başladığı, alış ve satışlarına ilişkin faturaların sahte olduğunun inceleme raporu ve eki belgelerle sabit olduğu anlaşıldığından 213 sayılı Kanunun 338. maddesi uyarınca ve aynı kanunun 344 ve 345. maddeleri gereğince sadece kaçakçılık cezası kesilmesi gerekirken fuzulen tarh edilen katma değer vergisinin terkini icabedeceği gerekçesiyle kısmen kabul ederek kaçakçılık cezasını tasdik, katma değer vergisini ise terkin eden ... . Vergi Mahkemesinin 21.1.1993 gün ve 1993/71 sayılı kararının vergi dairesi müdürlüğü tarafından katma değer vergisi tarhiyatının da onanması gerektiği, yükümlü tarafından ise varsayıma dayalı olarak tarhiyat yapıldığı, tespit edilmiş herhangi bir kaçakçılık fiilinin olmadığı tarhiyatın tamamının terkin edilmesi gerektiği ileri sürülerek bozulması istemidir. Savunmanın Özeti : Karşı taraf temyiz isteminin reddi gerektiği yolundadır. Savcı ...'nun Düşüncesi : Davacının gerçek bir mal teslimine dayanmayan sahte fatura düzenlemek suretiyle müstahsilden mal alan tüccara vergi kaçırma imkanı yaratarak kendisi de bu işten ücret almak suretiyle menfaat sağladığı tespit olunduğundan kaçakçılık olayına iştirak ettiği nedeniyle bu şekilde 18.150.550.- lira vergi ziyaı olayına iştirak ettiğinden bahisle yapılan kaçakçılık cezalı Katma Değer Vergisi tarhiyatını, vergi aslını kaldırmak, cezayı da onamak suretiyle değiştiren Vergi Mahkemesi kararının bozulması istenmektedir. 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 2365 sayılı Yasa ile değişik 338 maddesine göre belli bir menfaat karşılığında başka bir mükellefin vergi kaçırmasına iştirak edilmesi halinde vergi kaçırana uygulanan cezanın iştirak edene uygulanması icabetmektedir. Ancak bunun için gerçekleşen bir kaçakçılık fiiline katılma halinin saptanmış olması lazımdır. Olayda ise, yükümlünün naylon fatura komisyonculuğu yaptığı yönünde tespit yapılmışsa da, bu faturaları alanların kaçakçılık fiilini işledikleri ve haklarında cezalı tarhiyat yapıldığına dair bir kayıt bulunmamaktadır. Bu bakımdan davacının iştiraki söz konusu olmadığından yükümlü temyiz isteminin kabulüyle kesilen kaçakçılık cezasını onayan Vergi Mahkemesi kararının bozulmasının, Vergi Dairesi temyiz istemine gelince, 213 sayılı Yasanın 338 inci maddesine göre vergi salınması mümkün olmadığından Vergi Mahkemesi kararının vergi aslına ilişkin kısmında isabetsizlik görülmediğinden istemin reddiyle kararın bu bölümünün ...