Yasada yer almayan bir durumu bakanlar kurulu iznine tabi tutan genelgede hukuka uyarlık bulunmadığı hakkında.
Danıştay 8. Daire E. 2008/4976 K. 2010/1108 T. 5.3.2010 İZİN ALMA MERKEZİ İDAREYE TANINAN İZİN YETKİSİ YASADA YER ALMAYAN BİR DURUMU BAKANLAR KURULU İZNİNE TABİ TUTAN GENELGEDE HUKUKA UYARLIK BULUNMADIĞI HAKKINDA. 2709/md. 127 4046/md. 20 , 26 İstemin Özeti: 21.04.2008 gün ve 2008/31 sayılı İçişleri Bakanlığı Mahalli İdareler Genel Müdürlüğü Genelgesinin, belediye şirketleri üzerinde yasayla getirilmemiş bir vesayet denetimi yarattığı, mevzuatta herhangi bir izin mekanizması olmamasına rağmen, belediye şirketlerinin sermaye katılımıyla şirket kurması, bir şirkete ortak olması veya bedelsiz şirket edinimi için Bakanlar Kurulundan izin alınması yükümlülüğünü getirdiği, Bakanlığın sahip olduğu vesayet hak ve yetkisinin fiilen genişletilmesi sonucunu doğurduğu ve hukuka aykırı olduğu iddialarıyla iptali istemidir. Savunmanın Özeti: Dava konusu Genelgenin, Yasa ve yargı kararları hilafına bir düzenleme getirmediği, bu Genelgeyle mahalli idarelerin kendi hizmet ve görev alanlarına girmeyen konularda şirket kurarak ticari faaliyette bulunmasının önüne geçilmeye çalışıldığı 4046 sayılı Yasanın 26. maddesine göre, öngörülen belirli bir sermayenin kamusal alandan özel alana transferi Bakanlar Kurulu iznine tabi olduğundan, böyle bir mahiyet arz eden, kurulmuş bir şirketin bedelsiz olarak mahalli idare tarafından devir alınmasının da doğal olarak Bakanlar Kurulu iznine tabi olacağı, Genelgenin hukuka aykırı bir yönü bulunmadığı ve davanın reddi gerektiği savunulmuştur. Danıştay Tetkik Hakimi ?..Düşüncesi: Dava konusu Genelgenin iptali gerektiği düşünülmektedir. Danıştay Savcısı ?..Düşüncesi: Dava, davacı ?.Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından; 21.4.2008/31 sayılı İçişleri Bakanlığı Mahalli İdareler Genel Müdürlüğü Genelgesinin iptali istemiyle açılmıştır. 5216 sayılı Büyükşehir Belediye Yasasının Şirketler Kurulması başlığını taşıyan 26. maddesinde, Büyükşehir Belediyesinin kendisine verilen görev ve hizmet alanlarında; sermaye şirketlerini kurabileceği; 5393 sayılı Belediye Yasasının 70. maddesinde de, belediye kendisine verilen görev ve hizmet alanlarında; ilgili mevzuatta belirtilen usullere göre şirketler kurabileceği düzenlemesine yer verilmek suretiyle belediyelere yetkili organlarının kararıyla şirket kurabilme olanağı tanınmıştır. Ayrıca, 4046 sayılı Özelleştirme Uygulamaları Hakkında Yasa'nın Mahalli İdarelerde Özelleştirme Uygulamaları başlıklı 26. maddesinin son fıkrasında ?Belediyeler ve diğer mahalli idareler ile bunların kurdukları birlikler tarafından ticari kuruluşlar kurulması, mevcut veya kurulacak şirketlere sermaye katılımında bulunulması, Bakanlar Kurulu'nun iznine tabidir.? hükmüne yer verilip; 4646 sayılı Doğal Gaz Piyasası Yasası'nın 4. maddesinde de, Enerji Piyasası Düzenleme Kurulundan dağıtım binası alan şehir içi dağıtım şirketinin, yetki aldığı şehirde bulunan belediye veya belediye şirketini sermaye koyma şartı aranmaksızın yüzde on nispetinde dağıtım şirketine ortak olmaya davet etmek zorunda olduğu öngörülmüştür. Anılan ...