İki şirketin kurumlar vergisi kanununun 37 ve 38 inci maddelerinde yer alan şartlarla birleştiği sonucuna varıldığından, vaki olan bu birleşmenin devir hükmünde olduğunun kabulü gerektiği hk.
Danıştay 3. Daire E. 1995/3882 K. 1996/3227 T. 26.9.1996 ŞİRKET BİRLEŞMELERİ DEVİR İKİ ŞİRKETİN KURUMLAR VERGİSİ KANUNUNUN 37 VE 38 İNCİ MADDELERİNDE YER ALAN ŞARTLARLA BİRLEŞTİĞİ SONUCUNA VARILDIĞINDAN, VAKİ OLAN BU BİRLEŞMENİN DEVİR HÜKMÜNDE OLDUĞUNUN KABULÜ GEREKTİĞİ HK. (5422/md. 37, 38) 6762/md. 149 Temyiz İsteminde Bulunan : ... Vergi Dairesi Müdürlüğü Karşı Taraf : ... Kantariye Hırdavat Tic. Ltd.Şti. Tüketim Maddeleri Paz. ve Tic. Ltd.Şti. İstemin Özeti : Münfesih ... Limited Şirketi ile birleşilen ... Tüketim Maddeleri Pazarlama ve Ticaret Limited Şirketinin 1994 takvim yılı defter ve belgelerinin, birleşme işlemleri yönünden incelenmesi sonucu bulunan matrah farkı üzerinden re'sen salınan kurumlar vergisi ile kesilen kaçakçılık cezasına karşı açılan davayı, 5422 sayılı Yasanın 37 nci maddesindeki koşullarla, bir kurumun bir veya birkaç kurumla birleşmesi halinde bu birleşmenin devir sayılacağı ve devirden doğan karında (devir anına kadar ki faaliyetinden doğan kar hariç) kurumlar vergisine tabi tutulacağı, infisah eden kurumla birleşilen kurumun kanuni iş merkezlerinin Türkiye'de olduğu ihtilafsız olduğundan 37 nci maddenin birinci şartının yerine getirildiği, münfesih kuruma ait devir tarihindeki bilanço değerlerinin birleşilen kurumca kül halinde devralınmakla ikinci şartın da yerine getirildiği, her iki şirketin müdür ve ortakları aynı olup, münfesih kurum ortaklarına pay verildiği cihetle üçüncü şartının da yerine getirildiği, 38 inci maddenin 1. bendi uyarınca da münfesih kurumla birleşilen kurumun ortağı ve müdürü olan ... tarafından imzalanan devir beyannamesinin de birleşme tarihi olan 29.4.1994 tarihinden itibaren 15 gün içinde (14 ve 15 inci günler Cumartesi ve Pazar olduğundan) 16.5.1994 tarihinde verilerek buna devir bilançosunda eklendiği, buna rağmen inceleme elemanının 38. maddenin birinci şartının yerine getirilmediği iddiasının gerçekle bağdaşmadığı, kaldı ki, münfesih kuruma ait devir beyannamesinin 15 günlük sürede verilmediği gerekçesiyle yapılan kurumlar vergisine ait tahakkukun, mahkemenin 94/430 esas no.sunda incelenerek, 29.9.1994 tarih ve K: 1994/917 sayılı kararla terkinine karar verildiği, Türk Ticaret Kanununun 149 uncu maddesine göre düzenlenen taahhütnamenin münfesih kurum tarafından verilmesi ve bu taahhütnamenin 27.4.1994 tarihli ticaret sicili gazetesinde yayınlanarak, bu gazetenin ibraz edilmesi; devir olunan ve devir alınan kurumların ortakları ve müdürlerinin aynı kişiler olması karşısında, söz konusu taahhütnamenin devir alan kurum tarafından da verildiğinin ve dolayısıyla 38. maddenin 2 nci bendindeki şartlarında yerine getirildiğinin kabulü gerektiği, buna göre adı geçen her iki şirketin 5422 sayılı Yasanın 37 ve 38 inci maddelerinde yer alan şartlarla birleştiği sonucuna varıldığından, vaki olan bu birleşmenin devir hükmünde olduğunun kabulü gerektiği cihetle, inceleme raporuna dayanılarak tesis edilen işlemde isabet bulunmadığı gerekçesiyle kabul ederek cezalı tarhiyatı kaldıran ... Vergi Mahkeme...