Kaçakçılık cezası kesilebilmesi için fiile iştirak edilmesi yanında menfaat sağlanmış olmasının da gerektiği hk.
Danıştay 7. Daire E. 2000/8755 K. 2004/201 T. 30.1.2004 KAÇAKÇILIK FİİLİNE İŞTİRAK KAÇAKÇILIK CEZASI KESİLEBİLMESİ İÇİN FİİLE İŞTİRAK EDİLMESİ YANINDA MENFAAT SAĞLANMIŞ OLMASININ DA GEREKTİĞİ HK. 213/md. 338 Temyiz İsteminde Bulunan: .... Vergi Dairesi Başkanlığı Karşı Taraf: .... İstemin Özeti: .... Limited Şirketinin sahte ve muhteviyatı itibarıyla gerçek dışı belge kullanması fiiline iştirak ettiğinden bahisle, davacı adına, 1998 yılı için, 213 sayılı Vergi Usul Kanununun olay tarihinde yürürlükte bulunan 338'inci maddesi uyarınca kaçakçılık cezası kesilmesine ilişkin işlemi; davalı idarece, .... Limited Şirketinin işlemlerinin incelenmesi sonucu, hurda teslimlerinde yapması gereken tevkifatı yapmamak için sahte ve muhteviyatı itibarıyla yanıltıcı belgeler kullanmak suretiyle vergi ziyaına sebebiyet vermesi fiiline, davacının iştirak ettiği iddia edilmiş ise de; 213 sayılı Kanunun olay tarihinde yürürlükte bulunan 338'inci maddesi uyarınca ceza kesilebilmesi için, fiile iştirak edilmesi yanında, menfaat sağlanmış olmasının da gerçekleşmesi gerektiği; olayda, davacının, muhasebe işlemleri eşi tarafından yürütülen Şirketin vergi ziyaına sebebiyet vermesi fiiline iştirak ettiğine ve bu iştirak nedeniyle maddi menfaat elde ettiğine ilişkin herhangi bir tespitte bulunulmadığı gerekçesiyle iptal eden .... Vergi Mahkemesinin 23.11.1999 gün ve E: 1999/420; K: 1999/813 sayılı kararının; işlemin yerinde olduğu ileri sürülerek bozulması istenilmektedir. Savunmanın Özeti: Savunma verilmemiştir. Tetkik Hakimi ....'in Düşüncesi: Temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar, 2577 sayılı Kanunun 49'uncu maddesinin 1'inci fıkrasında sayılan bozma nedenlerine uymadığından, temyiz istemi reddedilerek kararın onanması gerektiği düşünülmektedir. Danıştay Savcısı ....'in Düşüncesi: Mahkemece, 213 sayılı V.U.K. nun 4369 sayılı Kanunun 82/1-b maddesiyle yürürlükten kaldırılmadan önceki 338. maddesinde yer alan hükmün getirdiği koşulların mevcut olmadığından bahisle, davacının iştirak fiili sebebiyle kendisine kesilen kaçakçılık cezasının kaldırılması ile ilgili olarak açtığı davanın kabulüne karar verilmiştir. Davacının fatura verdiği .... Ltd. Şti. ile ilgili 2.4.1999 günlü ve 1999/160-r-18 sayılı vergi incelemesi raporunun düzenlenmiş olunması ve raporda şirket için, 1997-1998 yıllarıyla ilgili olarak kaçakçılık cezalı katma değer vergisi ve özel usulsüzlük cezasının önerilmiş bulunması karşısında, raporun ve bu raporda yer alan hususların üzerinde durulmaması ve kurumlar vergisiyle ilgili tarhiyatın bulunup bulunmadığının araştırılmasının yapılması yoluna gidilmemesi ve bunların sonuçlarına göre bir değerlendirmenin yapılmaması noksan incelemeye göre hüküm tesis edildiğini ortaya koyar. Bu nedenle, vergi mahkemesi kararının bozulmasına karar verilmesi gerektiği düşünülmüştür. TÜRK MİLLETİ ADINA Hüküm veren Danıştay Yedinci Dairesince işin gereği görüşüldü: Dosyanın incelenmesinden, 1998 yılı işlemleri incelenen .... Limited Şirketinin sahte ve muhteviyatı itibarıyl...