Faturayı vermeyen ve almayanlar nezdinde hukuken geçerli bir tespit yapılmadan fatura düzenlenmediği gerekçesiyle özel usulsüzlük cezası kesilemeyeceği hk.
Danıştay 4. Daire E. 2004/1774 K. 2005/546 T. 5.4.2005 ÖZEL USULSÜZLÜK CEZASI FATURA VERMEME VE ALMAMANIN CEZASI FATURAYI VERMEYEN VE ALMAYANLAR NEZDİNDE HUKUKEN GEÇERLİ BİR TESPİT YAPILMADAN FATURA DÜZENLENMEDİĞİ GEREKÇESİYLE ÖZEL USULSÜZLÜK CEZASI KESİLEMEYECEĞİ HK. 213/md. 231 , 353 Temyiz Eden: .... Vergi Dairesi Müdürlüğü Karşı Taraf: .... Limited Şirketi İstemin Özeti: 15.11.2003 günlü tutanakta, satılan emtia için fatura düzenlenmediğinin tesbiti üzerine davacı adına özel usulsüzlük cezası kesilmiştir. .... Vergi Mahkemesinin 17.5.2004 günlü ve E: 2004/34, K: 2004/1405 sayılı kararıyla; 213 sayılı Kanunun 231 inci maddesinin 5 inci fıkrasında, faturanın malın teslimi ve hizmetin yapıldığı tarihten itibaren azami 10 gün içerisinde düzenleneceği, bu süre içerisinde düzenlenmeyen faturaların hiç düzenlenmemiş sayılacağı, aynı kanunun 232 nci maddesinde ise; "Birinci ve İkinci sınıf tüccarlarla defter tutmak mecburiyetinde olan çiftçilerin, birinci ve ikinci sınıf tüccarlar .... sattıkları veya yaptıkları işler için fatura vermek ve bunlardan fatura istemek ve almak mecburiyetindedirler" hükmüne yer verildiği, aynı Kanunun 353 üncü maddesinin 1 inci fıkrası uyarınca da özel usulsüzlük cezası kesilebilmesi için öncelikle maddede sayılan belgelerin verilmediğinin ve alınmadığının belirlenmesi ve bu belgeleri vermeyen ve almayanların saptandığına ilişkin hukuken geçerli bir tespitin mevcut olması gerektiği, olayda 15.11.2003 günlü tutanakla kumaş satışı yapıldığı tespit edilerek aynı tarihte fatura düzenlenmiş olup, yapılan satışların on günlük süreyi geçtiği ileri sürülmesine karşın bu satışların kime yapıldığı ve ne kadar hasılat elde edildiği belirtilmediğinden, faturayı vermeyen ve almayanlar nezdinde hukuken geçerli bir tespit yapılmadığından, ceza kesilmesini gerektiren fiilin tüm unsurları tamam olmadan failin cezalandırılamayacağı ilkesi dikkate alındığında kesilen özel usulsüzlük cezasında isabet görülmediği gerekçesiyle cezanın kaldırılmasına karar verilmiştir. Davalı İdare, kesilen cezanın yasal olduğunu ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedir. Savunmanın Özeti: Savunma verilmemiştir. Tetkik Hakimi ....'ın Düşüncesi: Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, temyize konu mahkeme kararının bozulmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığından temyiz istekinin reddi gerektiği düşünülmektedir. Danıştay Savcısı ....'nun Düşüncesi: İdare ve vergi mahkemelerince verilen kararların temyizen incelenerek bozulabilmesi için, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49 uncu maddesinin birinci fıkrasında belirtilen nedenlerin bulunması gerekmektedir. Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, söz konusu maddede yazılı nedenlerden hiçbirisine uymadığından, istemin reddi ile temyiz edilen Mahkeme kararının onanmasının uygun olacağı düşünülmektedir. TÜRK MİLLETİ ADINA Hüküm veren Danıştay Dördüncü Dairesince gereği görüşüldü: Temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar, bozulması istenilen kararın dayandığı gerekçe...