Muhasebe konusunda bilgi sahibi bir bilirkişi tarafından davacı kurumun ilgili dönem tüm defter ve belgeleri üzerinde, ortaklar tarafından kullanılan paraların iş avansı niteliği taşıyıp taşımadığı konusunda inceleme yaptırılması, olayda örtülü kazanç dağıtımının gerçekleşip gerçekleşmediğinin mahkeme tarafından belirlenmesi suretiyle bunun sonucuna göre karar verilmesi gerekirken, eksik bilirkişi incelemesi esas alınarak verilen kararda isabet görülmediği hakkında.
Danıştay 4. Daire E. 1999/3897 K. 2000/1590 T. 18.4.2000 ÖRTÜLÜ KAZANÇ MUHASEBE KONUSUNDA BİLGİ SAHİBİ BİR BİLİRKİŞİ TARAFINDAN DAVACI KURUMUN İLGİLİ DÖNEM TÜM DEFTER VE BELGELERİ ÜZERİNDE, ORTAKLAR TARAFINDAN KULLANILAN PARALARIN İŞ AVANSI NİTELİĞİ TAŞIYIP TAŞIMADIĞI KONUSUNDA İNCELEME YAPTIRILMASI, OLAYDA ÖRTÜLÜ KAZANÇ DAĞITIMININ GERÇEKLEŞİP GERÇEKLEŞMEDİĞİNİN MAHKEME TARAFINDAN BELİRLENMESİ SURETİYLE BUNUN SONUCUNA GÖRE KARAR VERİLMESİ GEREKİRKEN, EKSİK BİLİRKİŞİ İNCELEMESİ ESAS ALINARAK VERİLEN KARARDA İSABET GÖRÜLMEDİĞİ HAKKINDA. (5422/md. 17) Temyiz Eden Taraflar: 1- .... Sanayi Dış Ticaret Limited Şirketi 2- .... Vergi Dairesi Başkanlığı İstemin Özeti : Davacı kurumun 1994 yılına ait işlemlerinin incelenmesi sonucu düzenlenen vergi inceleme raporuna dayanılarak 1995/4 üncü dönem için re'sen gelir (stopaj) vergisi salınmış, fon payı hesaplanıp, kaçakçılık cezası kesilmiştir. .... üncü Vergi Mahkemesi 9.3.1999 günlü ve E: 1998/734, K: 1999/279 sayılı kararıyla; davacı şirketin 1993 yılında şirket ortaklarına muhtelif borçlu alacaklı ana hesabının alt hesabı olarak kullanılan ortaklar cari hesabı yoluyla emsaline göre göze çok fazla çarpacak derecede para kullandırdığı, şirket ortaklarının basiretli bir tüccar gibi hareket etmeyip şirket fonlarını kendi lehlerine olarak kullandıkları, buna karşın davacının banka kredisi kullandığı, davacı kurumun defter ve belgeleri üzerinde yaptırılan bilirkişi inceleme sonucu da yükümlü şirket tarafından ortaklarına verilen paraların örtülü kazanç dağıtımı olduğu sonucuna varıldığı, bu nedenle kurumlar vergisi tarhiyatının yerinde olduğu ancak matrah farkının davacı kurumun defter ve belgelerinden bulunması nedeniyle kesilen kaçakçılık cezasının kusur cezasına çevrilmesi gerektiği, re'sen ve ikmalen yapılan tarhiyatlarda fon payı alınması mümkün olmadığından davacı adına hesaplanan fon payında hukuka uyarlık görülmediği, gerekçesiyle vergi aslına yönelik davanın reddine, kaçakçılık cezasını kusur cezasına çevrilmesine, fon payının kaldırılmasına karar vermiştir. Davacı kurum, ortakların kullandığı paralarına iş avansı niteliğinde olduğunu paranın ortağın üzerinden uzun süre kalması halinde faiz tahakkuk ettirildiğini, davalı İdare ise, kesilen ceza ve fon payında hukuka aykırılık bulunmadığını ileri sürerek kararın bozulmasını istemektedirler. Savunmanın Özeti: Savunma verilmemiştir. Danıştay Savcısı ....'in Düşüncesi: Temyiz dilekçelerinde öne sürülen hususlar, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Yasasının 49. maddesinin 1. fıkrasında belirtilen nedenlerden hiçbirisine uymayıp Vergi Mahkemesince verilen kararın dayandığı hukuki ve yasal nedenler karşısında, anılan kararın bozulmasını gerektirir nitelikte görülmemektedir. Açıklanan nedenlerle taraflar temyiz isteminin reddiyle Vergi Mahkemesi kararının onanması uygun olacağı düşünülmektedir. Tetkik Hakimi ....'ın Düşüncesi: Dava konusu tarhiyatın dayanağını teşkil eden vergi inceleme raporu ile ekinde yer alan belgelerden ortaklar üzerinde kalan para için fa...